建設(shè)部、監(jiān)察部關(guān)于發(fā)布《工程建設(shè)若干違法違紀(jì)行為處罰辦法》的通知

之一條　為了懲處工程建設(shè)違法違紀(jì)行為，維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，確保工程質(zhì)量，根據(jù)《建筑法》和有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章，制定本辦法。第二條　本辦法適用于各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動(dòng)，建筑裝修裝飾活動(dòng)，以及城市基礎(chǔ)設(shè)施的建造和安裝活動(dòng)。其他專業(yè)建筑工程，可以參照?qǐng)?zhí)行。

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地方性法規(guī)、規(guī)章對(duì)工程建設(shè)違法違紀(jì)行為處罰調(diào)整范圍另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第三條　工程開(kāi)工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法向工程所在地的縣級(jí)以上人民 *** 建設(shè)行政主管部門(mén)申請(qǐng)領(lǐng)取施工許可證。未依法取得施工許可證的，不得擅自施工。

（一）對(duì)違反本條規(guī)定的建設(shè)單位的處理：

責(zé)令改正，停止施工，并處罰款；建設(shè)單位還應(yīng)對(duì)建設(shè)項(xiàng)目管理班子作出調(diào)整或重組。否則，建設(shè)行政主管部門(mén)不予辦理施工許可證。

（二）對(duì)違反本條規(guī)定的施工單位的處理：

1、予以警告，并處罰款。

2、將違法行為記錄在案，作為資質(zhì)年檢的重要依據(jù)。

（三）對(duì)違反本條規(guī)定的建設(shè)行政主管部門(mén)的處理：

對(duì)于未取得施工許可證擅自施工而不依法予以糾正的，給予通報(bào)批評(píng)。第四條　勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位必須按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)。專業(yè)技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書(shū)。任何單位和個(gè)人都不得違法頒發(fā)或以欺騙手段領(lǐng)取資質(zhì)證書(shū)和執(zhí)業(yè)資格證書(shū)。

（一）對(duì)違反本條規(guī)定的建設(shè)行政主管部門(mén)和責(zé)任人的處理：

1、對(duì)于為不具備相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)條件的單位頒發(fā)該等級(jí)資質(zhì)證書(shū)的，頒發(fā)機(jī)關(guān)收回所發(fā)的資質(zhì)證書(shū)，并由上級(jí)機(jī)關(guān)給予通報(bào)批評(píng)。

2、徇私舞弊、濫用職權(quán)頒發(fā)資質(zhì)證書(shū)的責(zé)任人，不得繼續(xù)從事資質(zhì)管理工作。

（二）對(duì)違反本條規(guī)定的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位的處理：

1、對(duì)于以欺騙手段獲取資質(zhì)證書(shū)的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)，并處罰款。

2、對(duì)于以欺騙手段獲得資質(zhì)升級(jí)的，升級(jí)的資質(zhì)作廢，降低原資質(zhì)等級(jí)一級(jí)，兩年內(nèi)不得升級(jí)，并處罰款。

（三）對(duì)以欺騙手段獲取執(zhí)業(yè)資格證書(shū)的責(zé)任人的處理：

吊銷(xiāo)執(zhí)業(yè)資格證，五年內(nèi)不予注冊(cè)，并處罰款。第五條　建設(shè)單位對(duì)按照規(guī)定應(yīng)該施行施工招標(biāo)或施工公開(kāi)招標(biāo)的工程，必須實(shí)行施工招標(biāo)或施工公開(kāi)招標(biāo)。凡按照規(guī)定應(yīng)該實(shí)行施工招標(biāo)的工程不招標(biāo)，應(yīng)該實(shí)行施工公開(kāi)招標(biāo)的工程不公開(kāi)招標(biāo)，實(shí)行議標(biāo)的工程不按照規(guī)定的范圍、程序和審批權(quán)限實(shí)施的，建設(shè)行政主管部門(mén)不得頒發(fā)施工許可證。

（一）對(duì)違反本條規(guī)定的建設(shè)行政主管部門(mén)和責(zé)任人的處理：

1、對(duì)于違反規(guī)定頒發(fā)施工許可證的，由上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，給予通報(bào)批評(píng)。

2、徇私舞弊、濫用職權(quán)頒發(fā)施工許可證的責(zé)任人，不得繼續(xù)從事施工許可管理工作。

（二）對(duì)違反本條規(guī)定的建設(shè)單位和責(zé)任人的處理：

責(zé)令改正；對(duì)于以欺騙手段領(lǐng)取施工許可證的，責(zé)令停止施工，并處罰款，已確定的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位無(wú)效，已領(lǐng)取的施工許可證作廢；建設(shè)單位還應(yīng)對(duì)建設(shè)項(xiàng)目管理班子作出調(diào)整或重組。否則，建設(shè)行政主管部門(mén)不予重新辦理施工許可證。第六條　禁止勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位將承包的工程或承接的工程轉(zhuǎn)包或違法分包。

（一）對(duì)違反本條規(guī)定的勘察、設(shè)計(jì)、施工單位的處理：

1、責(zé)令改正，勘察設(shè)計(jì)文件無(wú)效，沒(méi)收違法所得，并處罰款；責(zé)令停業(yè)整頓；將違法行為記錄在案，作為資質(zhì)年檢的重要依據(jù)。

2、再次轉(zhuǎn)包或違法分包的，除依照前項(xiàng)規(guī)定處理外，降低資質(zhì)等級(jí)，兩年內(nèi)不得升級(jí)；發(fā)生重大事故的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

3、對(duì)于不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或違法分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（二）對(duì)違反本條規(guī)定的監(jiān)理單位的處理：

1、對(duì)于 *** 監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，處以罰款；責(zé)令停業(yè)整頓；再次 *** 監(jiān)理業(yè)務(wù)的，降低資質(zhì)等級(jí)，兩年內(nèi)不得升級(jí)；發(fā)生重大事故的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)。

2、對(duì)于發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)包工程或違法分包而未報(bào)告的，予以警告，處以罰款，并將該行為記錄在案，作為資質(zhì)年檢的重要依據(jù)。

（三）對(duì)違反本條規(guī)定接受轉(zhuǎn)包或接受違法分包單位的處理：

1、予以警告，并處罰款。

2、將違法行為記錄在案，作為資質(zhì)年檢的重要依據(jù)。

（四）對(duì)違反本條規(guī)定的建設(shè)單位的處理：

1、對(duì)于接到監(jiān)理單位關(guān)于承包單位轉(zhuǎn)包工程或違法分包的報(bào)告，未予糾正的，予以警告，并處罰款。

2、責(zé)令改正；對(duì)于與承包單位串通轉(zhuǎn)包工程或違法分包的，責(zé)令停止施工，已領(lǐng)取的施工許可證作廢，并處罰款；建設(shè)單位還應(yīng)對(duì)建設(shè)項(xiàng)目管理班子作出調(diào)整或重組。否則，建設(shè)行政主管部門(mén)不予重新辦理施工許可證。

工程業(yè)績(jī)?cè)旒?出借資質(zhì)證書(shū),除了 *** 重點(diǎn)監(jiān)管并取消投標(biāo)資格,還有哪些后果?

投標(biāo)人偽造工程業(yè)績(jī)的欺騙手段獲得測(cè)繪資質(zhì)證書(shū)，中標(biāo)無(wú)效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任欺騙手段獲得測(cè)繪資質(zhì)證書(shū)；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

相關(guān)規(guī)定：

1.《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第四十二條 使用通過(guò)受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書(shū)投標(biāo)的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以他人名義投標(biāo)。

投標(biāo)人有下列情形之一的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第三十三條規(guī)定的以其他方式弄虛作假的行為：

（一）使用偽造、變?cè)斓脑S可證件；

（二）提供虛假的財(cái)務(wù)狀況或者業(yè)績(jī)；

（三）提供虛假的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡(jiǎn)歷、勞動(dòng)關(guān)系證明；

（四）提供虛假的信用狀況；

（五）其他弄虛作假的行為。

2.《中華人民共和國(guó)招標(biāo)法》第三十三條投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)，也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。

第五十四條投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無(wú)效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)人有前款所列行為尚未構(gòu)成犯罪的，處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上至百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至三年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

公職人員違反了行政許可法的第六十九條應(yīng)該如何處理

第六十九條 有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷(xiāo)行政許可：

（一）行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

（二）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

（三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

（四）對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；

（五）依法可以撤銷(xiāo)行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)。

依照前兩款的規(guī)定撤銷(xiāo)行政許可，可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不予撤銷(xiāo)。

依照本條之一款的規(guī)定撤銷(xiāo)行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。依照本條第二款的規(guī)定撤銷(xiāo)行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。

「釋義」 本條是關(guān)于行政機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)行政許可的情形的規(guī)定。

本條內(nèi)容是行政法學(xué)上信賴保護(hù)原則的具體化。理解本條規(guī)定可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：

一、行政法學(xué)上的信賴保護(hù)原則

所謂信賴保護(hù)原則，是行政機(jī)關(guān)誠(chéng)信原則的延伸。行政機(jī)關(guān)的誠(chéng)信原則，是指行政機(jī)關(guān)對(duì)公眾的行為應(yīng)當(dāng)具有穩(wěn)定性和可預(yù)測(cè)性，不得變化無(wú)常，不得溯及既往，表現(xiàn)在行政許可上，就是行政機(jī)關(guān)一旦作出行政許可的決定，就不能隨意更改或者撤銷(xiāo)，并有責(zé)任依法采取措施保證被許可人順利地從事行政許可事項(xiàng)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)。由誠(chéng)信原則引申而來(lái)的一條重要原則就是信賴保護(hù)原則，其主要內(nèi)容包括以下幾個(gè)方面：一是行政相對(duì)人基于對(duì)行政機(jī)關(guān)行政行為合法性與有效性的信賴而與行政機(jī)關(guān)合作，這種對(duì)行政機(jī)關(guān)的信賴應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。二是行政相對(duì)人因行政機(jī)關(guān)的行政行為而獲得的利益，應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)；行政機(jī)關(guān)一旦撤銷(xiāo)其行為而對(duì)行政相對(duì)人造成損失，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，否則行政機(jī)關(guān)將逐漸失去公眾的信賴。三是第三人由于不知道行政行為有瑕疵而與行政相對(duì)人發(fā)生某種法律關(guān)系，其由于行政機(jī)關(guān)對(duì)相對(duì)人的授益行為而帶來(lái)的利益也應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。四是因行政相對(duì)人懷有主觀惡意從行政機(jī)關(guān)取得授益行為而獲得的利益不受保護(hù)，因?yàn)橄鄬?duì)人的主觀惡意不是對(duì)行政機(jī)關(guān)的信賴。這些內(nèi)容表現(xiàn)在行政許可上，就是行政機(jī)關(guān)作出的行政許可決定給被許可人帶來(lái)利益，行政機(jī)關(guān)不得隨意撤銷(xiāo)該項(xiàng)行政許可，如果遇有必須撤銷(xiāo)行政許可的情形，行政機(jī)關(guān)在撤銷(xiāo)許可時(shí)，也必須對(duì)被許可人以及利害關(guān)系人受到的損失承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但是，被許可人由于懷有主觀惡意而從行政機(jī)關(guān)取得的行政許可，一旦被撤銷(xiāo)，其所獲得的利益則不受保護(hù)。具體到本條內(nèi)容，就是被許可人如果有本條第二款規(guī)定情形的，其基于行政許可取得的利益不受保護(hù)，即被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段獲得的行政許可，其基于行政許可所取得的利益不受保護(hù)。

二、撤銷(xiāo)行政許可的機(jī)關(guān)

所謂撤銷(xiāo)行政許可即取消行政許可。本條中的撤銷(xiāo)行政許可，是指由行政機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)有瑕疵的行政許可。這些行政許可在實(shí)施過(guò)程中就存在違法因素，屬于無(wú)效行政許可。根據(jù)本條的規(guī)定，有權(quán)撤銷(xiāo)對(duì)被許可人的行政許可的機(jī)關(guān)是作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)的上級(jí)行政機(jī)關(guān)。為什么說(shuō)作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷(xiāo)對(duì)被許可人的行政許可呢？因?yàn)橹唬鞒鲂姓S可決定的行政機(jī)關(guān)是行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)，經(jīng)過(guò)對(duì)申請(qǐng)人各項(xiàng)條件的審查，如果認(rèn)為申請(qǐng)人符合條件，它就有權(quán)決定準(zhǔn)予對(duì)申請(qǐng)人的行政許可，如果認(rèn)為申請(qǐng)人不符合條件，它就有權(quán)作出不予行政許可的決定。第二，行政機(jī)關(guān)對(duì)個(gè)人或者組織從事行政許可事項(xiàng)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)的管理過(guò)程，是一個(gè)完整的、連續(xù)的過(guò)程，既包括對(duì)申請(qǐng)人提出申請(qǐng)的審查和許可，也包括對(duì)申請(qǐng)人取得行政許可后從事行政許可事項(xiàng)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)的監(jiān)督檢查。作出行政許可決定的機(jī)關(guān)，不僅是行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)，也是被許可人從事行政許可事項(xiàng)活動(dòng)的監(jiān)督檢查機(jī)關(guān)，在監(jiān)督檢查過(guò)程中，如果遇有法定的撤銷(xiāo)行政許可的情形，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)當(dāng)然有權(quán)作出撤銷(xiāo)行政許可的決定。

為什么說(shuō)作出行政許可的上級(jí)行政機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷(xiāo)行政許可呢？因?yàn)樯霞?jí)行政機(jī)關(guān)是作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，在日常工作中行使對(duì)作出行政許可的行政機(jī)關(guān)的管理和監(jiān)督職權(quán)，這個(gè)管理和監(jiān)督職權(quán)就包括對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)作出行政許可是否合法的管理監(jiān)督職權(quán)，因此，它有權(quán)撤銷(xiāo)下級(jí)行政機(jī)關(guān)作出的行政許可決定。這里的上級(jí)行政機(jī)關(guān)是相對(duì)于權(quán)力機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)而言的，權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督是總體上的監(jiān)督，而不是具體管理活動(dòng)上的監(jiān)督，不宜直接干預(yù)行政機(jī)關(guān)對(duì)行政許可的監(jiān)督管理，因此，不宜由它來(lái)撤銷(xiāo)行政機(jī)關(guān)的具體行政許可。審判機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督主要是通過(guò)審判工作進(jìn)行的，它要撤銷(xiāo)行政機(jī)關(guān)作出的行政許可，也要通過(guò)審判活動(dòng)得出的結(jié)果作出，而不能直接撤銷(xiāo)行政許可。檢察機(jī)關(guān)行使的是法律監(jiān)督權(quán)，對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的行政許可的監(jiān)督它也只能通過(guò)法律監(jiān)督的方式進(jìn)行，而不能直接撤銷(xiāo)行政許可。這里的上級(jí)行政機(jī)關(guān)既包括一級(jí)人民 *** 的上級(jí)人民 *** ，比如，市級(jí)人民 *** 有權(quán)撤銷(xiāo)所轄縣級(jí)人民 *** 的行政許可；也包括某一部門(mén)的同級(jí)人民 *** ，比如，縣級(jí)人民 *** 有權(quán)撤銷(xiāo)人民 *** 下屬各行政部門(mén)準(zhǔn)予的行政許可；還包括上級(jí)人民 *** 具有工作領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的部門(mén)，比如，市級(jí)人民 *** 工商行政管理部門(mén)有權(quán)撤銷(xiāo)下轄縣級(jí)人民 *** 工商行政管理部門(mén)的行政許可；等。

三、撤銷(xiāo)行政許可的提起

作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，撤銷(xiāo)行政許可有兩個(gè)方面的提起途徑：一是根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求。被許可人在從事行政許可事項(xiàng)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)時(shí)，其利害關(guān)系人通常是其行政許可本身是否合法，以及其從事行政許可事項(xiàng)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)是否符合行政許可的范圍、條件等要求的直接發(fā)現(xiàn)者，因此，由利害關(guān)系人提起撤銷(xiāo)行政許可的申請(qǐng)，是一條好的途徑，也是通過(guò)社會(huì)力量監(jiān)督行政機(jī)關(guān)管理行政許可活動(dòng)的重要方式。二是行政機(jī)關(guān)依據(jù)自己的職權(quán)撤銷(xiāo)行政許可。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可后，其重要的職權(quán)就是監(jiān)督檢查行政許可的實(shí)施是否合法，行政許可所要求的范圍和條件是否發(fā)生變化，以及被許可人是否按照行政許可所要求的范圍和條件從事行政許可事項(xiàng)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)。在對(duì)行政許可的監(jiān)督檢查中，一旦發(fā)現(xiàn)特定的情形，行政機(jī)關(guān)即有權(quán)提起撤銷(xiāo)行政許可的程序，并依法審查決定是否撤銷(xiāo)行政許可。

四、可以撤銷(xiāo)行政許可的法定情形

在行政許可領(lǐng)域，信賴保護(hù)原則在一定程度上要優(yōu)位于法律優(yōu)先的原則。根據(jù)行政機(jī)關(guān)在管理活動(dòng)中貫徹信賴保護(hù)原則的要求，對(duì)于因行政機(jī)關(guān)有違法因素應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)的行政許可，從保護(hù)行政相對(duì)人利益的角度出發(fā)，原則上應(yīng)當(dāng)不予撤銷(xiāo)，只有在特殊情形下，行政機(jī)關(guān)經(jīng)過(guò)科學(xué)的權(quán)衡后，才可以撤銷(xiāo)違法的行政許可。根據(jù)本條的規(guī)定，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng)或者依據(jù)職權(quán)，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)具有下列情形之一的，可以撤銷(xiāo)行政許可：

一是行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的。所謂濫用職權(quán)，是指國(guó)家工作人員故意濫用手中的職權(quán)或者超越自己的職權(quán)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受損失的行為。所謂玩忽職守是指國(guó)家工作人員不履行或者不正確地履行其職責(zé)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受損失的行為。在行政許可的實(shí)施過(guò)程中，一些行政機(jī)關(guān)的工作人員存在濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的情形，輕則違法，重則構(gòu)成犯罪。這些行為損害了國(guó)家和人民的利益，損害了行政機(jī)關(guān)的正常行政管理活動(dòng)，也損害了行政機(jī)關(guān)的形象。行政機(jī)關(guān)的工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出的準(zhǔn)予行政許可決定，不受法律保護(hù)，可以由作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)予以撤銷(xiāo)。

二是超越法定職權(quán)作出行政許可決定的。行政機(jī)關(guān)必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政許可。超越法定職權(quán)實(shí)施的行政許可無(wú)效。根據(jù)本法第三章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在法定的職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施行政許可包括以下內(nèi)容：之一，行政許可由具有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施，行政機(jī)關(guān)如果沒(méi)有某項(xiàng)法定的職權(quán)卻對(duì)申請(qǐng)人實(shí)施行政許可，即屬于超越法定職權(quán)。比如， *** *** *** 法第六條規(guī)定：“ *** 、 *** 、 *** 的主管機(jī)關(guān)，是 *** 、 *** 。 *** 舉行地的市、縣公安局、城市公安分局； *** 、 *** 路線經(jīng)過(guò)兩個(gè)以上區(qū)、縣的，主管機(jī)關(guān)為所經(jīng)過(guò)區(qū)、縣的公安機(jī)關(guān)的共同上一級(jí)公安機(jī)關(guān)。”第七條規(guī)定：“舉行 *** 、 *** 、 *** ，必須依照本法規(guī)定向主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)并獲得許可。”根據(jù)這些規(guī)定，在市、縣行政區(qū)域內(nèi)舉行 *** 、 *** 、 *** 的，只能由市、縣公安局、城市公安分局實(shí)施行政許可，其他公安部門(mén)實(shí)施行政許可即屬于超越法定職權(quán)； *** 、 *** 路線經(jīng)過(guò)兩個(gè)以上區(qū)、縣的，只能由所經(jīng)過(guò)的區(qū)、縣的共同上一級(jí)公安機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，區(qū)、縣的公安機(jī)關(guān)或者其他公安機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，即屬于超越法定職權(quán)。第二，法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，只能在法定的授權(quán)范圍內(nèi)，以自己的名義實(shí)施行政許可。比如，證券法第七條規(guī)定：“國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)全國(guó)證券市場(chǎng)實(shí)行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理”。根據(jù)這一規(guī)定，作為法律授權(quán)的具有公共事務(wù)管理職能的組織，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理委員會(huì)只能在證券法等法律、法規(guī)規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)行使證券監(jiān)督管理方面的行政許可權(quán)，實(shí)施其他方面的行政許可即屬于超越法定職權(quán)。第三，行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，可以委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可。受委托行政機(jī)關(guān)只能在委托范圍內(nèi)，以委托行政機(jī)關(guān)的名義實(shí)施行政許可，并不得再委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政許可。比如，森林法第三十二條規(guī)定：“農(nóng)村居民采伐自留山和個(gè)人承包集體的林木，由縣級(jí)林業(yè)主管部門(mén)或者其委托的鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民 *** 依照有關(guān)規(guī)定審核發(fā)放采伐許可證。”再比如，國(guó)務(wù)院頒布的野生動(dòng)物保護(hù)實(shí)施條例第二十二條規(guī)定：“國(guó)務(wù)院林業(yè)行政主管部門(mén)和省、自治區(qū)、直轄市人民 *** 林業(yè)行政主管部門(mén)可以根據(jù)實(shí)際情況和工作需要，委托同級(jí)有關(guān)部門(mén)審批或者核發(fā)國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物馴養(yǎng)繁殖許可證。動(dòng)物園馴養(yǎng)國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物的，林業(yè)行政主管部門(mén)可以委托同級(jí)建設(shè)行政主管部門(mén)核發(fā)馴養(yǎng)繁殖許可證。馴養(yǎng)繁殖許可證由國(guó)務(wù)院林業(yè)行政主管部門(mén)印制。”根據(jù)上述法律、行政法規(guī)的規(guī)定，如果受委托行政機(jī)關(guān)超越委托范圍，或者沒(méi)有以委托行政機(jī)關(guān)的名義實(shí)施行政許可，即屬于超越法定職權(quán)實(shí)施行政許可，如果再委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政許可，那么，其他組織或者個(gè)人實(shí)施的行政許可也屬于超越法定職權(quán)實(shí)施行政許可。

對(duì)于上述超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的，作出準(zhǔn)予行政許可決定的行政機(jī)關(guān)及其上級(jí)行政機(jī)關(guān)都可以依法撤銷(xiāo)行政許可。當(dāng)然，根據(jù)本法第二十五條的規(guī)定，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，省、自治區(qū)、直轄市人民 *** 根據(jù)精簡(jiǎn)、統(tǒng)一、效能的原則，可以決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政許可權(quán)，在此情況下，一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政許可權(quán)，不屬于超越法定職權(quán)。根據(jù)本法第二十六條的規(guī)定，行政許可依法需要由行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)的多個(gè)機(jī)構(gòu)辦理的，應(yīng)當(dāng)確定一個(gè)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一受理行政許可申請(qǐng)，統(tǒng)一發(fā)送行政許可決定；依法應(yīng)當(dāng)由地方人民 *** 兩個(gè)以上部門(mén)分別實(shí)施的行政許可，本級(jí)人民 *** 可以確定由一個(gè)部門(mén)受理行政許可申請(qǐng)并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門(mén)分別提出意見(jiàn)后統(tǒng)一辦理。在這些情形下行政機(jī)關(guān)辦理行政許可的活動(dòng)即不屬于超越法定職權(quán)。

三是違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的。行政管理活動(dòng)中程序的公正是保證實(shí)體公正的重要前提，沒(méi)有程序的合法就很難保證實(shí)體的合法。在行政許可實(shí)施過(guò)程中，行政機(jī)關(guān)如果不能?chē)?yán)格依照法定的程序開(kāi)展工作，就很難保證行政許可決定的正確性。本法在總則中就規(guī)定，實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)遵守法定的程序，將遵循法定程序作為實(shí)施行政許可的一項(xiàng)重要原則。依據(jù)這一原則，本法對(duì)普通行政許可實(shí)施中的申請(qǐng)與受理、審查與決定、期限、聽(tīng)證、變更與延續(xù)程序，對(duì)行政許可特別程序中的適用規(guī)則、特許程序、認(rèn)可程序、核準(zhǔn)程序、登記程序以及相關(guān)的特別規(guī)定等等，都作出了一系列詳細(xì)規(guī)定。其他的有關(guān)法律、行政法規(guī)對(duì)一些專門(mén)行業(yè)的行政許可程序也作出了專門(mén)規(guī)定。這些程序方面的規(guī)定都是保證行政機(jī)關(guān)最后正確作出行政許可決定的重要條件，是行政機(jī)關(guān)及其工作人員具體實(shí)施行政許可時(shí)的工作依據(jù)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可時(shí)違反法定程序，違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可的決定，其正確性就很有可能受到影響。比如，依據(jù)本法的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)行政主管部門(mén)或者環(huán)境保護(hù)行政主管部門(mén)等行政機(jī)關(guān)在對(duì)申請(qǐng)人的大型建筑物建設(shè)申請(qǐng)實(shí)施行政許可時(shí)，應(yīng)當(dāng)告知與建筑物的建設(shè)有重大利益關(guān)系的利害關(guān)系人具有要求聽(tīng)證的權(quán)利，如果行政機(jī)關(guān)沒(méi)有告知利害關(guān)系人具有這一權(quán)利，在作出準(zhǔn)予行政許可決定時(shí)，就有可能忽視和損害建筑物周?chē)﹃P(guān)系人的權(quán)利，從而影響建筑許可決定的正確性。因此，作出行政許可決定的機(jī)關(guān)，違反法定程序，影響到行政許可正確性的，該行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)可以撤銷(xiāo)行政許可。實(shí)踐中，如果行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政許可的過(guò)程中，違反了法定程序但沒(méi)有影響到行政許可正確性的，一般說(shuō)來(lái)則不必撤銷(xiāo)。這主要是考慮到提高行政管理效率和保護(hù)被許可人合法權(quán)益的需要。比如，在上述建筑許可的申請(qǐng)中，行政機(jī)關(guān)沒(méi)有告知利害關(guān)系人有要求聽(tīng)證的權(quán)利，也沒(méi)有舉行聽(tīng)證，但在作出準(zhǔn)予建筑許可決定時(shí)充分考慮了利害關(guān)系人的利益，沒(méi)有影響到行政許可的正確性，所以就不必撤銷(xiāo)該行政許可。行政機(jī)關(guān)作出行政許可決定違反法定程序固然有責(zé)任，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)行政許可，但基于提高行政管理效率和保護(hù)被許可人合法權(quán)益的需要，只要沒(méi)有影響到行政許可決定的正確性，還是不予撤銷(xiāo)為宜。

四是對(duì)不具備申請(qǐng)資格或者不符合法定條件的申請(qǐng)人予以行政許可的。不同的行政許可需要不同的資格或者條件，行政機(jī)關(guān)根據(jù)個(gè)人或者組織的申請(qǐng)，并對(duì)其申請(qǐng)進(jìn)行審查后，只有在申請(qǐng)人具備從事行政許可事項(xiàng)的資格或者條件的情況下，才可以作出準(zhǔn)予行政許可的決定。比如，根據(jù)律師法第五條的規(guī)定，律師執(zhí)業(yè)，應(yīng)當(dāng)取得律師資格和執(zhí)業(yè)證書(shū)。個(gè)人沒(méi)有取得律師資格和執(zhí)業(yè)證書(shū)，即不具備申請(qǐng)從事律師執(zhí)業(yè)的資格，司法行政部門(mén)如果作出準(zhǔn)予其執(zhí)業(yè)的行政許可，該行政許可即為無(wú)效，應(yīng)予撤銷(xiāo)。再比如，根據(jù)建筑法第八條的規(guī)定，個(gè)人或者組織申請(qǐng)建筑工程施工許可，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：一是已經(jīng)辦理建筑工程用地批準(zhǔn)手續(xù)；二是在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；三是需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求；四是已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；五是有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料；六是有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；七是建設(shè)資金已經(jīng)落實(shí)；八是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。如果個(gè)人或者組織申請(qǐng)建筑工程施工許可，沒(méi)有具備上述條件，建設(shè)行政主管部門(mén)就作出準(zhǔn)予其從事建筑工程施工的行政許可決定，那么，該行政許可即為無(wú)效，應(yīng)予撤銷(xiāo)。

五是依法可以撤銷(xiāo)行政許可的其他情形。這是一項(xiàng)兜底性規(guī)定，即除了上述四種情形以外，遇有其他由于存在違法因素而導(dǎo)致行政許可無(wú)效的情形，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)及其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，可以依法撤銷(xiāo)行政許可。

但是，根據(jù)本條第二款的規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)。以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，其獲得的利益不是基于對(duì)行政機(jī)關(guān)的信任而來(lái)的，相反，它是對(duì)行政機(jī)關(guān)懷有主觀惡意，這種對(duì)行政機(jī)關(guān)的主觀惡意不屬于行政機(jī)關(guān)予以保護(hù)的范圍。本條第二款規(guī)定的含義是指申請(qǐng)人本來(lái)不具備取得行政許可的條件或者資格、資質(zhì)，卻以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得了行政許可。申請(qǐng)人已經(jīng)具備行政許可的條件或者資格、資質(zhì)，就不存在采取欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的問(wèn)題。在此情況下，即使申請(qǐng)人給予行政機(jī)關(guān)及其工作人員以錢(qián)物或者其他利益，也不能稱為賄賂，因?yàn)橘V賂行為的目的在于謀取不正當(dāng)利益，而在符合條件的情形下申請(qǐng)人所申請(qǐng)的行政許可屬于其正當(dāng)利益。所謂欺騙手段，是指被申請(qǐng)人明知自己的申請(qǐng)不符合行政許可的條件，故意采取弄虛作假的 *** ，造成行政機(jī)關(guān)在審查過(guò)程中的錯(cuò)覺(jué)，騙取行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定。以欺騙方式取得的行政許可，屬于無(wú)效行政許可，應(yīng)予撤銷(xiāo)。所謂賄賂手段，是指申請(qǐng)人的申請(qǐng)不符合行政許可的資格或者條件，卻通過(guò)向行政機(jī)關(guān)及其工作人員行賄金錢(qián)、財(cái)物等的方式，取得行政機(jī)關(guān)作出準(zhǔn)予行政許可的決定的行為。以賄賂手段取得的行政許可也屬于無(wú)效行政許可，應(yīng)予撤銷(xiāo)。實(shí)踐中，以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的現(xiàn)象為數(shù)不少、對(duì)于以這類手段取得行政許可的行為，不少法律都規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。比如，執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第三十六條規(guī)定：“以不正當(dāng)手段取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書(shū)的，由發(fā)給證書(shū)的衛(wèi)生行政部門(mén)子以吊銷(xiāo)；對(duì)負(fù)有直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。”再比如，建筑法第十三條規(guī)定：“從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。”第六十五條則規(guī)定：“以欺騙手段取得資質(zhì)證書(shū)的，吊銷(xiāo)資質(zhì)證書(shū)，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

五、不應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)行政許可的情形

對(duì)于具有違法因素的行政許可，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)可以撤銷(xiāo)，但是，在一些特殊情形下，行政許可即使具有違法的因素，也不應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)。

之一，撤銷(xiāo)行政許可可能對(duì)公共利益造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)不予撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)行政許可，就意味著被許可人從事許可事項(xiàng)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)應(yīng)當(dāng)隨之停止，否則，其行為即構(gòu)成違法。通常說(shuō)來(lái)，對(duì)于有違法情形的行政許可，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)，并責(zé)令被許可人立即停止從事行政許可事項(xiàng)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)，這既是保證行政機(jī)關(guān)依法行政的需要，也是讓有違法行為的被許可人承擔(dān)法律責(zé)任的需要。但是，有些行政許可的事項(xiàng)比如大型的道路建設(shè)、橋梁建設(shè)等事項(xiàng)，與公共利益密切相關(guān)。對(duì)于這些行政許可事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)作出行政許可的決定后，被許可人可能很快就開(kāi)始了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)，而行政機(jī)關(guān)一旦發(fā)現(xiàn)行政許可中的違法情形，即可以對(duì)行政許可予以撤銷(xiāo)。但行政許可一旦被撤銷(xiāo)，就意味著被許可人從事行政許可事項(xiàng)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)等活動(dòng)應(yīng)當(dāng)立即停止，就有可能導(dǎo)致公共利益的重大損失。在此情況下，行政許可即使有違法的情況，上級(jí)行政機(jī)關(guān)就不應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)。上級(jí)行政機(jī)關(guān)不予撤銷(xiāo)行政許可，但可以要求被許可人補(bǔ)齊相關(guān)的許可手續(xù)，特別是要加強(qiáng)對(duì)其生產(chǎn)建設(shè)等活動(dòng)質(zhì)量的監(jiān)督檢查，并對(duì)有違法行為的作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)及其工作人員作出相應(yīng)的處分。

這里需要注意的是，雖然本條第二款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)其行政許可，但是，根據(jù)本條第三款的規(guī)定，即使遇到被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)其行政許可的情形，如果撤銷(xiāo)行政許可可能對(duì)公共利益造成重大損害的，也不應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)。

第二，行政許可雖然具有違法因素，但是，被許可人沒(méi)有本條第二款所列情形，即沒(méi)有采取欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的行為，并且其基于行政許可所取得的利益明顯大于撤銷(xiāo)行政許可所要維護(hù)的公共利益，行政機(jī)關(guān)就不應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)行政許可。這是貫徹行政管理活動(dòng)中比例原則的要求。

第三，行政許可雖然具有違法的因素，但是，作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)或者其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)在知道撤銷(xiāo)的情形之后一定的期限內(nèi)撤銷(xiāo)行政許可，超過(guò)了這期限就不應(yīng)當(dāng)再予以撤銷(xiāo)。這是保持行政法律關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定以及保護(hù)行政相對(duì)人權(quán)利的需要。

六、撤銷(xiāo)行政許可要妥善處理的兩個(gè)問(wèn)題

本條之一款的規(guī)定表明，對(duì)于有違法情形的行政許可應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)，是行政許可監(jiān)督檢查的一項(xiàng)重要原則。但是，針對(duì)行政許可的實(shí)施和監(jiān)督中情況十分復(fù)雜的實(shí)際，在撤銷(xiāo)違法行政許可的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)慎重和妥善處理以下兩個(gè)方面的情況：

之一，對(duì)撤銷(xiāo)的行政許可，行政機(jī)關(guān)根據(jù)被許可人的申請(qǐng)，可以重新作出準(zhǔn)予行政許可的決定。撤銷(xiāo)對(duì)被許可人的行政許可，不是一種永久性處罰，在撤銷(xiāo)行政許可后，被許可人仍然有權(quán)利就同一行政許可事項(xiàng)再向行政機(jī)關(guān)提出許可申請(qǐng)，行政機(jī)關(guān)對(duì)被許可人的申請(qǐng)，經(jīng)審查，可以重新作出準(zhǔn)予行政許可或者不予行政許可的決定。符合條件的，即應(yīng)當(dāng)予以許可，不符合條件的則不予許可。行政機(jī)關(guān)重新審查申請(qǐng)人的行政許可申請(qǐng)和作出是否準(zhǔn)予申請(qǐng)人行政許可決定的程序，仍然依照本法實(shí)施行政許可的程序的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行。但是，本法第七十九條規(guī)定：“被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予行政處罰；直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全事項(xiàng)的，申請(qǐng)人在三年內(nèi)不得再申請(qǐng)?jiān)撔姓S可”。據(jù)此，被許可人如果有該條規(guī)定的情形，則在三年內(nèi)不得再提起行政許可的申請(qǐng)。

第二，行政機(jī)關(guān)依照本條之一款的規(guī)定撤銷(xiāo)行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予賠償。但是，被許可人取得行政許可，有本條第二款規(guī)定情形的，其基于行政許可取得的利益不受保護(hù)。本條規(guī)定的行政許可實(shí)施過(guò)程的違法情形，除第二款屬于被許可人的違法以外，其他的情形如超越法定權(quán)限作出行政許可決定的情形，行政機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出行政許可決定的情形，違反法定程序的情形等，實(shí)際都是行政機(jī)關(guān)及其工作人員的違法情形。行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法作出的行政許可決定，屬于違法的行政許可決定，應(yīng)當(dāng)予以撤銷(xiāo)。但是，行政許可的撤銷(xiāo)帶來(lái)的直接后果就是影響被被許可人的合法權(quán)益，而由行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法行為給被許可人合法權(quán)益造成的損害，由被許可人承擔(dān)，是不公平的，有悖于行政權(quán)力屬于人民并服務(wù)于人民的基本原則。按照上述行政法學(xué)上的信賴保護(hù)原則，由于行政機(jī)關(guān)的過(guò)錯(cuò)而對(duì)被許可人造成損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予賠償。

根據(jù)本條的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)由于自己的違法行為而導(dǎo)致行政許可無(wú)效并應(yīng)予撤銷(xiāo)，給被許可人帶來(lái)的損失，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)依法給予賠償，即實(shí)行國(guó)家賠償。本法第七條規(guī)定，公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益因行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。本條規(guī)定的國(guó)家賠償就是這一內(nèi)容的具體化。行政機(jī)關(guān)對(duì)被許可人的賠償責(zé)任與對(duì)被許可人的補(bǔ)償責(zé)任有區(qū)別。根據(jù)本法第八條的規(guī)定，所謂補(bǔ)償責(zé)任是指行政許可決定所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者頒發(fā)許可證的情況發(fā)生了重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可決定，而給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。總之，補(bǔ)償是適用于行政許可行為合法而因情勢(shì)變化和公共利益需要，所應(yīng)當(dāng)撤回或者變更的情形。而賠償責(zé)任是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員違法實(shí)施的行政許可應(yīng)予撤銷(xiāo)而給公民、法人或者組織帶來(lái)的損失，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)責(zé)任，它的一個(gè)重要特點(diǎn)是，行政機(jī)關(guān)的行政許可行為是違法而應(yīng)予撤銷(xiāo)的。

本條規(guī)定的行政機(jī)關(guān)對(duì)違法實(shí)施行政許可的賠償責(zé)任，其構(gòu)成要求包括：（1）侵權(quán)行為主體是行政機(jī)關(guān)及其工作人員，這里的“行政機(jī)關(guān)”所指的是本法第三章所規(guī)定的所有有權(quán)依法實(shí)施行政許可的行政機(jī)關(guān)或者其他組織。（2）行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的行為存在違法的因素，如超越法定權(quán)限、違反法定程序等。（3）行政機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)違法的行政許可給被許可人造成了實(shí)際損害，這種損害應(yīng)當(dāng)是實(shí)際的、已經(jīng)發(fā)生的、可以計(jì)算的。（4）行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可的行為與被許可人受到的損害結(jié)果之間有因果關(guān)系，即被許可人的損害是由行政機(jī)關(guān)的違法行為造成的。被許可人由于行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可導(dǎo)致該行政許可撤銷(xiāo)進(jìn)而帶來(lái)的損害的賠償，按照國(guó)家賠償法、行政訴訟法、行政復(fù)議法等法律的規(guī)定取得。

違規(guī)出借本單位資質(zhì)如何處理

只要損失是由出借資質(zhì)造成，發(fā)包人就有權(quán)請(qǐng)求借用資質(zhì)的單位或者個(gè)人與出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。

為保證建設(shè)工程質(zhì)量和施工安全，法律對(duì)承包人資質(zhì)作了嚴(yán)格規(guī)定。承包人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的施工資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。目前，建筑市場(chǎng)出借資質(zhì)情形較為常見(jiàn)，如何確定出借資質(zhì)的單位與借用資質(zhì)的單位或者個(gè)人的責(zé)任承擔(dān)方式，是司法實(shí)踐中亟待解決的問(wèn)題。

《建設(shè)工程司法解釋(二)》第4條規(guī)定，缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。這條規(guī)定主要基于以下考慮：

之一，在借用資質(zhì)與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同的情況下，名義上的承包人是出借資質(zhì)的單位，實(shí)際上的承包人是借用資質(zhì)的單位或者個(gè)人，出借資質(zhì)方之名與借用資質(zhì)方之實(shí)共同構(gòu)成承包人，缺少任何一方，建設(shè)工程施工合同都不能訂立。

因此，在對(duì)外關(guān)系上，可將出借資質(zhì)方和借用資質(zhì)方作為一個(gè)整體，對(duì)發(fā)包人負(fù)責(zé)。

第二，出借資質(zhì)一方通常會(huì)以收取管理費(fèi)等名義向借用資質(zhì)一方收取費(fèi)用，因此應(yīng)當(dāng)對(duì)他人借用其名義簽訂合同造成的損失承擔(dān)責(zé)任。

第三，借用資質(zhì)一方本無(wú)權(quán)進(jìn)行建設(shè)工程施工，其違反法律規(guī)定通過(guò)借用資質(zhì)獲利，因此也應(yīng)當(dāng)對(duì)其借用他人名義簽訂合同造成的損失承擔(dān)責(zé)任。

第四，目前建筑市場(chǎng)上借用資質(zhì)的情況較多，如果不讓出借資質(zhì)一方承擔(dān)連帶責(zé)任，出借資質(zhì)一方不會(huì)慎重選擇借用方，出借資質(zhì)的違法現(xiàn)象會(huì)更加泛濫，對(duì)于提高建設(shè)工程質(zhì)量、規(guī)范建筑市場(chǎng)秩序有弊無(wú)利。

第五，根據(jù)《建筑法》第66條規(guī)定，出借資質(zhì)方與借用資質(zhì)方應(yīng)對(duì)建設(shè)工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第六，借用資質(zhì)與 *** 的法律性質(zhì)相同。對(duì)于 *** 關(guān)系，司法實(shí)踐中主流的觀點(diǎn)是由 *** 人和被 *** 人對(duì)外承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的過(guò)錯(cuò)在于出借資質(zhì)，其所承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)與其過(guò)錯(cuò)相當(dāng)。實(shí)踐中，出借資質(zhì)造成的損失主要是建設(shè)工程質(zhì)量不合格。

《建筑法》第66條規(guī)定，建筑施工企業(yè) *** 、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

《建設(shè)工程司法解釋(二)》第4條規(guī)定吸收了《建筑法》第66條的規(guī)定。同時(shí)，建筑施工企業(yè)出借資質(zhì)還可能造成工期延誤等損失。

以上就是出借建筑工程資質(zhì)存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，卓璽集團(tuán)建議還是自家公司辦理建筑資質(zhì)更安全有助于公司快速發(fā)展。